¿Es invocable el vicio de lesión en materia de transacciones? 

Por Marcelo J. López Mesa

1) La transacción

La transacción es un negocio jurídico determinativo o de fijación. Este negocio jurídico tiende a brindar certeza a una relación jurídica que se encuentra en situación de indeterminación.

Pero el acto transaccional constituye un negocio jurídico bilateral, de determinación o certeza, pero no configura un contrato aleatorio.

Bien ha dicho Díez Picazo que la transacción se encamina a sustituir una relación jurídica incierta o susceptible de serlo, por otra relación no dudosa, carácterizándose esencialmente dicho contrato por las concesiones recíprocas efectuadas por las partes [1].

Según doctrina alemana la transacción es un negocio jurídico declarativo; complementando esta idea el maestro Santos Briz ha dicho gráficamente que el adagio latino �aliquid dare, aliquid retinere�, constituye la característica diferencial entre la transacción y el reconocimiento de derechos, por lo que la existe de res dubbia al momento de transigir resulta esencial para la existencia de una transacción válida [1].

En este sentido bien ha expuesto el prestigioso jurista italiano Sergio Maiorca que a la transacción corresponde clasificarla como un contrato dirigido a la solución de controversias y no como un contrato aleatorio [1]. Correctamente concluye este autor que no corresponde incluir a la transacción entre los contratos aleatorios como la renta vitalicia, juego y apuesta y contrato de seguro [1].

Correctísimamente en esta senda el Código Civil español regula separadamente la transacción (Título XIII, arts. 1809 a 1819) de los contratos aleatorios (Título XII, arts. 1790 a 1808 del mismo cuerpo) [1].

Ello, como se verá luego, no tiene consecuencias menores en cuanto a si puede o no aplicarse la lesión en materia de transacciones. De aceptar que se trata de un contrato aleatorio, la existencia de álea, para algunos autores y jueces, implicaría la imposibilidad de recurrir al empleo de la lesión en materia de transacciones.

En nuestro país existen dos normativas distintas para la transacción: una, la legislación del derecho de fondo (arts. 832 y ss. del Código Civil), otra, la legislación ritual establecida en los Códigos Procesales provinciales. En el primer caso, el Código Civil incluye a la transacción, como una de las formas de extinguir obligaciones litigiosas o dudosas. En el segundo, el CPCyC refiere a la transacción como uno de los "modos anormales de terminación del proceso", estipulando sus condiciones en el art. 308 CPCyC. 

De tal suerte, la transacción celebrada ante el juez constituye una institución perteneciente tanto al derecho procesal como al substantivo; sus efectos alcanzan al estado jurídico sustantivo (declarando o modificando la relación jurídica existente entre las partes), pero a la vez a la relación procesal (terminación del proceso y creación de un título ejecutivo)[1].

           Seguidamente analizaremos tanto la legislación como la jurisprudencia sobre esta institución. 

El art. 308 del Código Procesal Civil y Comercial establece �Las partes podrán hacer valer la transacción del derecho en litigio, con la presentación del convenio o suscripción de acta ante el juez. Este se limitará a examinar la concurrencia de los requisitos exigidos por la ley para la validez de la transacción, y la homologará o no. En este último caso continuará los procedimientos del juicio�.

Para que se produzca la transacción de derechos litigiosos, conforme esta norma, es requisito previo y esencial la existencia de un proceso judicial al que se le pone fin. En todo acto de transacción se tienen suficientemente individualizadas las prestaciones recíprocas de ambas partes, como que sobre su piso y computando el carácter controvertido del derecho, los otorgantes entrecruzan concesiones, plasmando finalmente el acuerdo definitivo, de tal suerte que no resulte inviable o jurídicamente inapropiado esclarecer o investigar si en la concepción del citado arreglo, atento las características peculiares de cada caso y la naturaleza discutida del derecho, ha mediado o no asimetría notoria entre ambos centros de interés. Frente a ese acuerdo, el juez debe desentrañar, según corresponda por su naturaleza y contenido, si puede ser calificado como transacción[1].

           En el esfera sustancial, el art. 832 del Código Civil argentino define a la transacción como �un acto jurídico bilateral, por el cual las partes, haciéndose concesiones recíprocas, extinguen obligaciones litigiosas o dudosas�.

Según la jurispruencia nacional por "concesiones recíprocas" debe entenderse el sacrificio que cada uno de los interesados haga de parte de sus derechos o pretensiones, o la prestación que cada una de ellas realice o se obligue a realizar a favor de la otra [1]. La tesitura mayoritaria considera que la transacción requiere que medien concesiones recíprocas y mientras exista dicha reciprocidad de sacrificios, no importa la cuantía de ellos ni su equivalencia o desigualdad[2]. Se piensa en esta senda que en la transacción poco importa que las renuncias no sean proporcionales en razón del mayor o menor fundamento de los derechos respectivos[2].

Y la jurisprudencia ha juzgado que es de la esencia de la transacción que las partes se hagan concesiones recíprocas, lo cual significa que cada una de ellas sacrifica una parte de sus derechos o pretensiones[1].

a) Transacción: notas esenciales. 

La transacción es un convenio específico, que se define por la finalidad que tiene y también por los medios escogidos para alcanzarla; esos medios son los sacrificios recíprocos de las partes en procura de superar el diferendo[1].

            La transacción es un acto convencional, bilateral, indivisible, y de interpretación restrictiva[1]. La transacción es un acto jurídico bilateral, por el cual las partes, haciéndose concesiones recíprocas, extinguen obligaciones litigiosas o dudosas, y uno de cuyos efectos es que se reconocen derechos que hacen el objeto de las diferencias sobre que ella interviene[2]. Para que se configure la transacción se requiere la concurrencia de tres elementos: a) acuerdo de partes con finalidad extintiva; b) renunciamientos recíprocos ; c) obligaciones litigiosas o dudosas[2]. 

La materia de la transacción son las obligaciones litigiosas o dudosas pues es un negocio o acto jurídico de fijación, que tiende a hacer cierta, o a poner fuera de discusión una situación determinada eliminando la incerteza de la relación[1].

b) Obligaciones dudosas. 

La palabra "dudosas" empleada por el art. 832 del Cód. Civil al definir la transacción no corresponde tomarla en sentido objetivo, sino subjetivo; es decir: referirse a la opinión y sentir de las partes mismas que llevan a cabo el acto jurídico, no a la opinión que pudiera formarse sobre el asunto un juez o un abogado más o menos ilustrado o cualquier otra persona. Aun cuando en las partes mismas que llevan a cabo el acto jurídico la eficacia de una obligación no pudiera parecer dudosa en lo más mínimo, si las partes la han seriamente considerado como tal, habría transacción[1].La jurisprudencia ha adoptado el criterio que para comprobar la existencia de res dubia no es indispensable que esa modalidad se la constate objetivamente en el derecho sobre el cual se ha transado, toda vez que basta que las partes lo hayan creído sinceramente así[2]

            Uno de los elementos constitutivos de la transacción es que su objeto lo constituyen derechos litigiosos o dudosos -la "res dubbia" de la doctrina clásica-; con ese acto jurídico bilateral las partes mediante concesiones recíprocas acuerdan certeza a una relación jurídica hasta entonces incierta o no precisamente definida en alguno de sus componentes esenciales[1]. En toda transacción se persigue transformar un status jurídico por otro, seguro, mediante el cambio de prestaciones equivalentes; el Código alemán da, con precisión, esa finalidad que no debe olvidarse, esto es, que mediante esa transacción, por recíprocas concesiones, se termina un litigio, o la incertidumbre de las partes sobre una relación de derecho. Esto es prevenir un litigio, suprimir la incertidumbre[2]. El objeto de la transacción es establecer derechos dudosos o dar finiquito a pleitos presentes o futuros; es como si las mismas partes hubiesen dictado sentencia sobre esos pleitos o derechos dudosos[2]. La incertidumbre, de naturaleza objetiva, que representa la existencia de un juicio entre las partes, revela lo que es de la esencia de la transacción, la res dubia, sin que corresponda al juez valorar el mayor o menor grado de procedencia de las pretensiones esgrimidas en él[2]. 

            El art. 833 del Código Civil establece �Son aplicables a las transacciones todas las disposiciones sobre los contratos respecto a la capacidad de contratar, al objeto, modo, forma, prueba y nulidad de los contratos, con las excepciones y modificaciones contenidas en este Título�.

c) Forma de la transacción. 

La intención de transigir puede surgir: a) explícitamente cuando ella resulte de los términos mismos de que las partes se han servido, o b) implícitamente, cuando ella se reconozca como una consecuencia de lo que se halle expreso[1].

d) Subsistencia de desacuerdos. 

Como son aplicables a las transacciones todas las disposiciones sobre los contratos respecto a la capacidad de contratar, el objeto, modo, forma, prueba y nulidad es esencial el consentimiento mutuo, íntegro y completo que se presta en orden a todos y cada uno de los elementos que han considerado las partes; de ahí que falta el contrato si esa voluntad común no ha sido elaborada por las discrepancias subsistentes sobre algún aspecto del negocio, por mínima que sea la importancia del desacuerdo[1]. Si subsiste la discrepancia sobre el monto del saldo del precio y su forma de cancelarlo, tal divergencia impide que la cuestión quede definitivamente concluida no operándose el efecto extintivo de toda transacción, siendo procedente la denegatoria de la homologación[2].

            e) Régimen legal aplicable. 

Sea cual fuere la naturaleza de la transacción, a ella se aplican todas las disposiciones de los contratos a las que remite el art. 833 del Cód. Civil[1]. No obstante no ser un contrato son aplicables a las transacciones todas las disposiciones sobre los contratos respecto a la capacidad, al objeto, modo, forma, prueba y nulidad con las excepciones y modificaciones contenidas por el Código Civil al respecto; ello así, no caben dudas que se trata de un acto de disposición y que si la transacción versare sobre derechos litigiosos no se podrá hacer válidamente si no presentándola al juez de la causa firmada por los interesados[2].

            El art. 834 preceptúa que �Las diferentes cláusulas de una transacción son indivisibles, y cualquiera de ellas que fuese nula, o que se anulase, deja sin efecto todo el acto de la transacción�.

Interpretando esta norma se ha decidido que �Las diferentes cláusulas de una transacción son indivisibles, lo cual tiene su explicación por las concesiones y renuncias que contiene; de ahí que las partes no pueden ampararse en las que estiman le son favorables, rechazando las que puedan serles perjudiciales� [1].

2) La transacción en el Código Civil italiano. 

            El Código Civil italiano de 1942, regla en su Capítulo XXV (�Della transazione�), la materia que nos ocupa. 

            En el art. 1965 define a la transacción como el contrato por el cual las partes, haciéndose concesiones recíprocas, ponen fin a una litis ya comenzando o previenen una litis que podía surgir luego. 

El Código Civil italiano de 1942, en su art. 1970 establece expresamente que �La transacción no puede ser impugnada por causa de lesión�. Similar solución adopta el art. 2052 del Código Civil Francés.

3) El vicio de lesión.

Con anterioridad a la reforma de 1968 el Código Civil no había receptado expresamente en sus artículo la herramienta de la lesión. Pese a ello, hacia mediados del siglo XX sagaces profesores, como el maestro Spota, sostenían que una interpretación inteligente del art. 953 del Código Civil[1] perfectamente permitía considerar incluída a la lesión entre las herramientas a disposición de los jueces argentinos en el combate contra el abuso. Ello, pues el abuso o el aprovechamiento por una parte de la debilidad o ligereza de la otra, resulta contrario a la moral y buenas costumbres, conceptos jurídicamente indeterminados, receptados desde su orígen en el art. 953 del venerable Código de Vélez. Sin duda, por nuestra parte, coincidimos con esta postura. 

         Pero, cualquier sea la posición que se asuma sobre el particular, ello carece al presente de incidencia práctica pues en 1968 se incorpora expresamente al texto del Código Civil elinstituto de la lesión que es receptado en el art. 954 CC.

Este artículo establece que�Podrán anularse los actos viciados de error, dolo, violencia, intimidación o simulación.

También podrá demandarse la nulidad o la modificación de los actos jurídicos cuando una de las partes explotando la necesidad, ligereza o inexperiencia de la otra, obtuviera por medio de ellos una ventaja patrimonial evidentemente desproporcionada y sin justificación.

Se presume, salvo prueba en contrario, que existe tal explotación en caso de notable desproporción de las prestaciones.

Los cálculos deberán hacerse según valores al tiempo del acto y la desproporción deberá  subsistir en el momento de la demanda. Sólo el lesionado o sus herederos podrán ejercer la acción cuya prescripción se operará  a los cinco años de otorgado el acto.

El accionante tiene opción para demandar la nulidad o un reajuste equitativo del convenio, pero la primera de estas acciones se transformará en acción de reajuste si éste fuere ofrecido por el demandado al contestar la demanda�.

El art. 954 habla genéricamente de �actos jurídicos�, abriendo con ello un amplio ámbito de aplicación para este mecanismo; se ha empleado una terminología generosa y no restrictiva del instituto, lo que permitiría inducir que si no se ha prohibido expresamente tal posibilidad, debiera considerársela disponible.

Pero como la fórmula que emplea este artículo es bastante amplia, ella no permite a primera vista tomar partido sobre si las transacciones resultan pasibles de ser impugnadas pretextando la existencia de lesión. Ello requerirá de mayores desarrollos, los que realizaremos supra. 

4) El vicio de lesión y las transacciones. 

            Sobre si cabe utilizar la herramienta del vicio de lesión receptada por el art. 954 CC, luego de la reforma de 1968, en materia de transacciones existen dos posturas claramente enfrentadas:

            a) Una postura tradicional que niega tal posibilidad: 

         Un fallo reciente de la Excma. CSJN, ha resuelto que �al no ser requisito de la transacción la equivalencia de los sacrificios recíprocos, ella no puede fundar la impugnación por causa de lesión� [1]. Esa era por otra parte la opinión de Llambías [2].

         Es esta la postura de la mayoría de la jurisprudencia argentina, la que ha considerado que la res dubbia es de la esencia de la transacción, pues esta figura constituye un acto jurídico de fijación, que tiende a hacer cierta, o a poner fuera de discusión una situación determinada eliminando la incerteza de la relación, negando la posibilidad de receptar el vicio de lesión en materia de transacción de derechos litigiosos[1].

En esta línea se ha juzgado que la ley no exige que haya paridad de concesiones para que se configure la transacción, ni ello podría imponerse, porque la importancia del sacrificio que cada cual realiza es de apreciación eminentemente subjetiva, no habiendo pauta válida para su medición; y por ello mismo la transacción no puede ser impugnada por causa de lesión pues, el propósito de evitar un largo pleito puede justificar el abandono de importantes derechos[1].

Más aún, algún viejo fallo ha señalado que las nociones de desproporción o desequivalencia resultan impropias en los actos en los que están en juego derechos litigiosos o controvertidos[1]. 

Estos fallos razonan sobre la base de que mientras exista una reciprocidad de sacrificios, no importa la cuantía de ellos ni su equivalencia o desigualdad[1].

            b) Una postura más moderna que admite la aplicación del vicio de lesión en materia de transacciones.

Sin embargo, existenalgunos precedentes en que se ha hecho lugar a la nulidad de convenios transaccionales, precedentes que en la mayoría de los casos han emanado de la Cámara 2º de Apelaciones de la Plata.

En el primer caso, que data de hace unos quince años,se declaró lesivo un acuerdo extrajudicial,donde por aceptación de un pago de aproximadamente el 3% del monto que luego se reconocería como resarcimiento, un padrerenunciaba al reclamo derivado de la muerte de su hijo, considerándose que el hecho de tratarse de derechos dudosos no resultaba óbice para aplicar la lesión [1].

En otro precedente, mucho más moderno, la prestigiosa Cámara platense sostuvo que el acto celebrado por los litigantes que, no guarda relación ni proporciones con el juicio que lo ha originado, y en completo desmedro y hasta aniquilamiento de los intereses de una de las partes, no puede considerarse que reviste los caracteres de una transacción[1]. Se dijo allí también que si bien cabe entender que no es de la esencia que en la transacción las concesiones recíprocas deban ser equivalentes o de igual valor, no lo es menos que cuando existe una notable desproporción de las prestaciones, que por sí sola pone de relieve la explotación de una de las partes sobre la otra, la justicia del caso impone la función correctora del órgano jurisdiccional[2]. De ello se concluyó que se desdibujaba totalmente que las partes hayan hecho "sacrificios recíprocos", lo que conducía a la convicción, de que la aseguradora había explotado la necesidad del damnificado indirecto, obteniendo una ventaja patrimonial evidentemente desproporcinada y sin justificación, la que enerva a la pretensa transacción, al desaparecer el presupuesto de los "sacrificios recíprocos"[2].

La Cámara platense concluyó que era anulable el acto atacado que revela la existencia de una desproporcionada e injustificada ventaja en los beneficios que le significó a la sociedad aseguradora el acuerdo concretado con el actor, teniendo en cuenta el alcance del perjuicio que supone la muerte de una persona y la indemnización dineraria otorgada al reclamante. Y si a su vez, ha concurrido el estado de inferioridad del actor respecto de la otra parte, ya que tuvo que enfrentarse con una organización ampliamente especializada, compuesta por gente capaz y experimentada en este tipo de negocios, que estaba en mejores condiciones desde todo punto de vista para negociar con las ventajas el monto de la indemnización solicitada por el perjudicado inexperto y de escasa cultura-, colocado en inferioridad de condiciones, lo que le permitió a la aseguradora arreglar un convenio extremadamente abusivo e injusto para el perjudicado, cabía estimar la nulidad por el vicio de lesión en los términos del art. 954 del Cód. Civil[1].

5) Lesión y contratos aleatorios.

De cualquier modo tampoco el hecho de que se lo viese como un contrato aleatorio implicaría un valladar definitivo para la aplicación de la lesión, aunque si la complicaría enormemente.

En un muy meduloso fallo la Excma. Cámara Nacional Civil, Sala A, resolvió hace unos años que �El art. 954 del Cód. Civil no tiene restringido su ámbito de aplicación a los contratos conmutativos, de tal modo que es dable invocar la lesión subjetiva en los aleatorios cuando la ventaja que obtiene una de las partes es excesiva o desproporcionada en relación al álea normal o riesgo propio del contrato y ha mediado aprovechamiento del estado de inferioridad del afectado� [1].

Se dijo también allí que �El carácter aleatorio del contrato no obsta por sí sola a la impugnación de la lesión, pero tal característica aleatoria ha de apreciarse en toda su importancia y en la práctica desde dos puntos de vista sucesivos: en primer lugar, determinar si el álea fue real o ficticia; y luego determinar si considerando el álea real y aceptada, se configura una inequitativa explotación de la diferencia notable de las prestaciones� [1].

El Dr. Santos Cifuentes, aquel inolvidable juez que hasta hace unos años prestigiara con sus acertados votos la CNCiv., sostuvo allí que �frente a un contrato de renta vitalicia en el cual la renta pactada es inferior a la que produciría normalmente el bien entregado para constituirla, y sin que existan elementos que puedan acreditar la existencia de una liberalidad, corresponde sostener la lesión subjetiva presumida en virtud de la notable desproporción de las prestaciones� [1].

En uno de los votos particulares se sostuvo que los supuestos en que el contrato de renta vitalicia la cuota periódica pactada es tan irrisoria que no alcanza a cubrir el producido de la renta del inmueble entregado como capital, la conclusión que sostiene que la nulidad deviene porque el negocio está afectado por la lesión y no es necesaria la solución que establece la nulidad por falta del elemento esencial del precio, presenta el escollo de que cuando el álea es ficticia, por no existir en verdad el precio, no puede hablarse de desproporción entre las prestaciones, desde que en una de las prestaciones el precio por la transferencia del dominio no existe. La solución es, entonces, la nulidad por ausencia de ese elemento [1].

            Y también se sostuvo que �sentar apodícticamente la presunción de liberalidad de un acto cumplido bajo la expresión de un contrato oneroso (v. gr., la venta con precio vil o insignificante, o la renta vitalicia que no cubre los frutos normales del capital) sería un serio escollo para la defensa de quien aparentemente aparece perjudicado en lo que atañe a la conmutatividad del negocio, ya que no podría aducir la lesión subjetiva sino acreditando los elementos subjetivos de su estado de inferioridad y del aprovechamiento perpetrado por la otra parte, sin poder valerse de la presunción de esos requisitos que emana de la notable desproporción entre las prestaciones [1].

6) Observaciones.

Luego de lo expuesto, pueden extraerse algunas apostillas preliminares, a manera de reflexiones previsionales en voz alta. Tales las siguientes:

A)      La transacción es un contrato de fijación, certeza o determinación de derechos hasta entonces inciertos. 

B)      La transacción no constituye un negocio jurídica aleatorio.

C)      La misma, conforme el criterio actual de la Excma. CSJN no puede ser impugnada por lesión, �al no ser requisito de la transacción la equivalencia de los sacrificios recíprocos�.

D)      Pese a ello, es nuestra opinión, siguiendo a la jurisprudencia de la Excma. Cámara platense que, bien analizada la cuestión, perfectamente puede impugnarse un acuerdo transaccional por laexistencia en el mismo de lesión, configurada por la desproporción de las prestaciones, en caso de darse los presupuestos que el art. 954 CC establece como umbrales necesarios del empleo de la figura de la lesión.

Prof. Dr. Marcelo J. López Mesa